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建设工程合同效力的认定

文字:[大][中][小] 2016-5-30    浏览次数:1077    
第105条 建设工程施工合同的效力及其补正
  105.1建设工程施工合同无效的情形
  具有下列情形之一的,应当认定建设工程施工合同(含施工总承包合同、专业施工分包合同、劳务分包合同)违反法律强制性规定而无效:
  (1) 施工人未取得资质证书或超越资质等级承揽施工(劳务)任务的;
  (2) 没有资质的实际施工人借用具有法定资质的施工人(劳务分包人)名义的;
  (3) 招标投标法规定必须招标未招标或中标无效的(参见本指引第31条);
  (4) 施工人非法转包、违法分包建设工程的。
  但是,工程总承包人、施工总承包人、专业施工分包人将承包范围内的劳务作业发包给具有相应劳务作业资质的劳务分包人,应当认定为有效。
  105.2无效建设工程施工合同的效力补正
  建设工程施工合同在效力上存在瑕疵的,当事人可通过合法途径对该瑕疵进行补充和修改,使合同最终具有法律效力。
  无效建设工程施工合同效力补正主要有以下几个情形:
  (1) 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义签订的合同,未经被代理人追认的,对被代理人不发生效力,由行为人承担责任。如果被代理人在一个月内予以追认的,该合同有效。
  (2) 发包人无权处分发包建设工程的,其签订的施工合同无效,但经权利人追认或者该发包人在订立合同后取得了处分权的,该施工合同有效。
  (3) 承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同,属于无效合同,但在建设工程竣工前取得相应资质等级,施工合同视为有效合同,当事人请求按照无效合同处理的,人民法院将不予支持。
  第106条 工程(勘察、设计、施工)总承包合同的效力及其补正
  106.1工程(勘察、设计、施工)总承包合同无效的情形
  具有下列情形之一的,应当认定建设工程总承包合同违反法律强制性规定而无效:
  (1) 工程总承包人未取得任何一项(勘察、设计、施工总承包资质)资质证书或超越(勘察、设计、施工总承包)资质等级承揽工程承包业务的;
  (2) 没有(勘察、设计、施工总承包)资质或者具有不符合建设工程项目要求的(勘察、设计、施工总承包)较低等级资质的工程总承包人借用具有符合工建设程项目要求的(勘察、设计、施工总承包)较高等级资质的工程总承包人名义的;
  (3) 招标投标法规定(勘察、设计、施工)必须招标未招标或中标无效的;
  (4) 工程总承包人非法转包、违法分包承揽工程总承包任务的。
  106.2无效工程(勘察、设计、施工)总承包合同的效力补正
  对于工程(勘察、设计、施工)总承包人超越资质等级许可的业务范围订立工程(勘察、设计、施工)总承包合同,在工程(勘察、设计、施工)总承包任务完成前取得相应资质等级,工程(勘察、设计、施工)总承包合同的效力是否可以补正,法律、法规并没有明确的规定。在没有法律、法规明确规定的情况下,不能简单推定此时效力可以补正,是否能进行效力补正依赖于今后有关法律、法规、司法解释的进一步明确。
  第107条 工程监理合同的效力及其补正
  107.1工程监理合同无效的情形
  具有下列情形之一的,应当认定工程监理合同违反法律强制性规定而无效:
  (1) 监理人未取得监理资质证书或超越资质等级承揽工程监理业务的;
  (2) 没有监理资质或者具有不符合工程项目要求的较低等级资质的工程监理人借用具有符合工程项目要求的较高等级资质的工程监理人名义承揽工程监理业务的;
  (3) 招标投标法规定必须招标而未招标的;
  (4) 工程监理人非法转让所承揽的工程监理任务的。
  107.2无效工程监理合同的效力补正
  工程监理人超越资质等级许可的业务范围订立工程监理合同,在工程监理任务完成前取得相应资质等级,工程监理合同的效力是否可以补正,法律、法规并没有明确的规定。在没有法律、法规明确规定的情况下,不能简单推定此时效力可以补正,是否能进行效力补正依赖于今后有关法律、法规、司法解释进一步明确。
  第108条 建设工程合同及建设工程监理合同无效的处理原则
  建设工程合同(勘察、设计、施工合同)及建设工程监理合同无效,性质上不可能或者不容易恢复原状的,不能适用返还原则,应当适用折价补偿原则,根据提供的建筑产品及完成的工作,进行折价补偿。
  律师可提示委托人注意下列情形:
  (1) 在合同无效的情况下,根据工程验收是否合格,将导致不同的处理结果:
  ① 建设工程竣工验收合格的,施工人可请求参照合同约定支付工程价款;
  ② 建设工程竣工验收不合格,但修复后合格的,修复费用由施工人承担;
  ③ 建设工程竣工验收不合格,且无法修复,发包人可请求返还已经支付给施工人的工程款。
  (2) 建设工程不合格的,发包人及施工人按照过错程度承担施工人返工、修理、停工、窝工损失以及因工程质量缺陷造成发包人的损失。
  (3) 对施工人非法转包、违法分包建设工程取得的利益、出借法定资质的建设施工人因出借行为取得的利益、没有资质的实际施工人借用资质签订合同取得的利益,由人民法院采取民事制裁措施予以收缴。
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